В переводе с латинского слово «лицензия» (licentia) означает «право», «разрешение», «свобода». Предоставление лицензии широко применяется в большинстве стран мира в качестве административной меры для регулирования предпринимательской деятельности юридических и физических лиц. Лицензии, как правило, выдаются компетентными государственными органами или владельцами исключительного права собственности на осуществление какого-либо вида деятельности или отдельных операций. Например, на частную медицинскую практику, телевещание, рыбную ловлю и т.п. Широкое распространение лицензирование получило во внешнеэкономической деятельности в странах, где практикуется выдача лицензий на осуществление экспортно-импортных операций.
Применимо к объектам интеллектуальной собственности термин «лицензия» имеет самостоятельное значение и свою специфику. Под лицензией понимается разрешение, в соответствии с которым один человек — владелец исключительного права на изобретение, товарный знак, промышленный образец и другие объекты интеллектуальной собственности (лицензиар) предоставляет другому заинтересованному лицу (лицензиату) право пользования этими объектами за обусловленное вознаграждение и на определенных условиях.
В отличие от лицензий-разрешений, предоставляемых компетентными государственными органами на осуществление определенного вида деятельности или отдельных операций и являющихся административными актами государственного регулирования предпринимательской деятельности в стране, предоставление лицензий на объекты интеллектуальной собственности представляет собой коммерческую операцию. Условия такого договора определяются существующей ситуацией на рынке, в том числе спросом и предложением на предмет лицензии.
Сфера действия лицензий-разрешений в качестве административных актов ограничивается рынком страны, на территории которой они были выданы. Предоставленная собственником охранного документа лицензия на объект интеллектуальной собственности, как правило, не имеет национальных ограничений и может быть реализована на рынках всех стран мира.
Одной из основных форм трансфера технологий, предоставления права на использование инноваций другими хозяйствующими субъектами является лицензирование, осуществляемое путем заключения заинтересованными сторонами лицензионного договора.
Достаточно долго лицензионные договоры непосредственно не были урегулированы нормами законодательства. Например, в параграфе 15 Патентного закона Германии в редакции от 2 января 1968 года, где речь шла о принудительных лицензиях, был использован термин «лицензия». Кроме того, в параграфе 14 за патентообладателем закреплялось право предоставления любому заинтересованному лицу права использования изобретения за вознаграждение. Со временем эти положения были доработаны и существенно изменены. Сегодня Закон содержит норму о том, что патентные права в полном объеме или частично могут быть предметом исключительных или неисключительных лицензий. Таким образом, в Законе прямо предусмотрена принципиальная возможность предоставления лицензий.
Согласно статье 13 Патентного закона Российской Федерации, любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом, лишь с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора).
Законодательство Украины в части лицензионных договоров содержит следующие положения о лицензиях относительно объектов интеллектуальной собственности. Так, Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» приводит определение видов лицензионных договоров (авторских договоров о передаче исключительного и неисключительного права на использование произведения). Он же содержит статью 33, в которой речь идет о договорах на право использования произведений. Нормы этого Закона относительно лицензионных договоров и договоров на использование произведений не дают оснований сделать четкий и однозначный вывод о принципиальном отличии между этими двумя договорами.
В Законе Украины «Об охране прав на знаки для товаров и услуг» установлено, что за лицом, получившим свидетельство Украины на знак для товаров и услуг (владелец свидетельства), закрепляется право дать любому лицу разрешение (выдать лицензию) на использование знака на основании лицензионного договора.
Законодательство Украины также предусматривает возможность передачи лицом, являющимся владельцем патента Украины на промышленный образец, права собственности на промышленный образец любому лицу, которое становится правопреемником владельца патента, и предоставление любому лицу разрешения (лицензии) на использование промышленного образца. Такие действия требуют соответствующего договорного оформления. В первом случае передача права собственности происходит «на основании договора», а во втором «на основании лицензионного договора».
Другие Законы Украины, такие как «Об охране прав на сорта растений» или «Об охране прав на изобретения и полезные модели», также ограничиваются лишь частичным и неполным определением лицензионных договоров.
Гражданский кодекс Украины в Книге 4 «Право интеллектуальной собственности» закрепляет следующие положения относительно лицензионного договора.
Так, лицо, имеющее исключительное право на объект интеллектуальной собственности (лицензиар), может письменно предоставить другому лицу (лицензиату) полномочие по предоставлению ему права на использование этого объекта в определенной ограниченной сфере (лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности). Такая лицензия может быть исключительной, единичной, неисключительной, а также другого вида, который не противоречит Закону. Условия предоставления указанных лицензий фиксируются лицензиаром и лицензиатом лицензионным договором, заключенным с соблюдением требований законодательства.
Таким образом, законодатель предоставляет возможность применения лицензионного договора относительно всех объектов интеллектуальной собственности.
Классификация лицензионных договоров
Следует отметить, что договоры об использовании объектов интеллектуальной собственности — наиболее распространенная правовая форма обеспечения общества необходимыми техническими средствами и сообщения о достигнутых результатах в сфере науки, литературы, искусства.
Действующее законодательство Украины предусматривает несколько видов лицензионных договоров. Некоторые виды выработаны международной правовой практикой. Среди последних следует назвать, прежде всего, так называемую полную лицензию, которая является не чем иным, как куплей-продажей объекта интеллектуальной собственности. Вообще, ударение нужно сделать на том, что лицензионный договор является именно продажей разрешения на использование объекта интеллектуальной собственности.
Лицензионные договоры можно рассматривать в нескольких аспектах, и в зависимости от этого подразделять на виды.
В зависимости от предмета лицензионного договора, то есть в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности, договоры могут быть, например, о передаче права на использование изобретения, о передаче права на использование полезной модели и т.д.
Лицензионные договоры, основанные на патентах, получили наибольшее распространение в международной торговле. Они составляют большую часть всех лицензионных договоров.
По объему исключительного права лицензиата относительно лицензиара и третьих лиц различают договоры:
— неисключительной (простой) лицензии;
— исключительной лицензии;
— полной (неограниченной) лицензии;
— ограниченной лицензии;
— сублицензии.
Такое различение между ними определяется в зависимости от того, в какой степени исключена конкуренция лицензиара и третьих лиц из сферы действия лицензиата предоставленной ему лицензией.
В зависимости от способа охраны предмета лицензионные договоры делятся на:
— патентные;
— беспатентные;
— комплексные.
К особой разновидности патентных и беспатентных лицензий нужно относить договоры об обмене лицензиями. Этот вид «перекрестной лицензии» («кросс-лицензии») широко распространен в практике, что обусловлено рядом причин. С одной стороны, нередко более поздние патенты зависят от прежде выданных и не могут быть использованы без приобретения лицензии-прототипа, охраняемого патентом. В свою очередь владелец этого прототипа заинтересован в приобретении более усовершенствованных технических решений. В результате между владельцами связанных патентов происходит обмен лицензиями. С другой стороны, фирмы-конкуренты, заинтересованные в повышении технического и экономического уровня своей продукции, охотнее применяют обмен лицензиями, нежели их продажу без получения в обмен каких-либо секретов.
Другие виды лицензионных договоров
На практике часто встречаются некоторые виды лицензионных договоров, которые по своему смыслу, форме и другим показателям отличаются от основных видов лицензионных договоров. Возникновение таких лицензионных договоров обусловливается прежде всего желанием сторон урегулировать свои отношения как можно быстрее, доступнее, согласно своей цели, применяя при этом приобретенный мировой опыт в определенной ситуации, с помощью современных технологий и не вступая при этом в непосредственный контакт друг с другом.
В зависимости от способа передачи и условий использования лицензии могут быть чистыми, сопутствующими, поворотными, открытыми, принудительными, обязательными.
Лицензия считается чистой, если целью коммерческого соглашения является передача прав на использование объектов промышленной собственности в рамках самостоятельного лицензионного договора, а не в составе других торговых соглашений. Торговля чистыми лицензиями часто сопровождается снабжением оборудования, комплектующих деталей, сырья, материалов, необходимых для внедрения и использования лицензий.
В ходе практической лицензионной деятельности была виработана так называемая сопутствующая лицензия. Ее возникновение было связано с приобретением в составе основной лицензии определенного дополнительного технологического оборудования, комплектующих изделий, компонентов и т.п. В таких соглашениях предметы лицензий играют вспомогательную, сопутствующую роль, их передача осуществляется или в рамках лицензионных договоров, являющихся приложениями к основным соглашениям, или в виде отдельных разделов контрактов по данным соглашениям.
Поворотная лицензия предусматривает предоставление лицензиару прав на использование объекта техники или технологии, разработанного лицензиатом на основе знаний, сначала полученных им по основному лицензионному договору.
Открытая лицензия — предоставление права на использование объекта промышленной собственности на основании официального заявления патентообладателя в патентное ведомство о готовности продать лицензию любому заинтересованному лицу.
Действующее законодательство Украины о промышленной собственности содержит такие нормы об открытой лицензии. По этой лицензии владелец патента (свидетельства) на объект промышленной собственности (кроме патентов на секретные объекты) имеет право подать в Учреждение для официальной публикации заявление о готовности предоставить любому лицу разрешение на использование запатентованного объекта промышленной собственности. Иными словами, владелец патента объявляет открытую лицензию для любого лица, пожелавшего воспользоваться этим запатентованным объектом. Для стимулирования открытых лицензий в законодательстве установлена определенная льгота для владельцев патентов — сбор за поддержание действия патента в таком случае уменьшается вдвое, начиная с года, следующего за годом публикации такого заявления.
Принудительная лицензия. В соответствии с патентным законодательством Украины, России и ряда других стран существует возможность предоставления принудительных лицензий, если этого требуют публичные интересы или запатентованное изобретение не используется в данной стране. Для большинства стран правовой основой является Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года, в соответствии с которой можно потребовать выдачи принудительной лицензии, если патент не используется на протяжении трех лет после его выдачи.
Действующее законодательство Украины о промышленной собственности содержит предписание, согласно которому в случае неиспользования объекта промышленной собственности без уважительных причин на протяжении трех лет, начиная с даты публикации сведений о выдаче охранительного документа или с даты, когда использование объекта промышленной собственности было прекращено, на этот объект может быть выдана так называемая принудительная лицензия.
Любое лицо, пожелавшее и обнаружившее готовность использовать данный объект, может обратиться в суд с заявлением о предоставлении такого разрешения (принудительной лицензии) при таких условиях: 1) с владельцем охранительного документа не удалось достичь договоренности о заключении лицензионного соглашения; 2) владелец охранительного документа не смог доказать, что факт неиспользования объекта обусловлен уважительными причинами; 3) принудительная лицензия предоставляется на условиях неисключительной лицензии.
Обязательная лицензия — разрешение на использование объекта промышленной собственности, которое выдается без согласия патентообладателя по решению правительства в интересах обороны и национальной безопасности страны.
В законодательстве Украины о промышленной собственности указывается еще одна лицензия — так называемая зависимая. Ее суть заключается в том, что при определенных условиях владелец одного патента может просить разрешения использовать объект промышленной собственности, патент на который принадлежит другому лицу.
Владелец патента обязан дать разрешение (выдать лицензию) на использование объекта промышленной собственности владельцу патента, выданного позднее, при следующих условиях:
1) такое разрешение (зависимая лицензия) выдается владельцу патента, выданного позднее;
2) зависимая лицензия выдается владельцу прежде выданного патента;
3) объект промышленной собственности предназначен для достижения другой цели, защищен патентом, выданным позднее;
4) позже защищенный объект промышленной собственности имеет значительные технико-экономические преимущества;
5) указанный объект не может использоваться без нарушения прав владельца прежде выданного патента.
Разрешение (зависимая лицензия) предоставляется в объеме, необходимом для использования объекта промышленной собственности владельцем патента, выданного позднее.
Единоличная лицензия. Ее возникновение было обусловлено гарантиями, предоставляемыми лицензиаром лицензиату. При предоставлении единоличной лицензии основной гарантией лицензиара была гарантия лицензиату, что он не предоставит лицензию другим лицам в пределах территории, на которой действует заключенный между ними контракт.
Стремительное развитие высоких технологий породило «особые» виды лицензий, с помощью которых создаются, передаются, покупаются всевозможные программные средства для использования, пользования, владения как обычными обывателями, так и хозяйствующими субъектами.
Клик-лицензии. Наряду с указанными видами договоров в качестве специфического вида лицензионного договора можно выделить лицензионный договор, заключаемый в электронном виде при использовании произведений, содержащихся в электронных компьютерных сетях, или при использовании компьютерных программ, баз данных. В международной практике такие договоры принято называть клик-лицензиями (click licence).
В последнее время во всем мире все чаще применяют практику приобретения программных средств через Интернет путем использования так называемой клик-рэп лицензии («click-wrap» licenses).
Например, законодательство США и Канады предусматривает возможность особого порядка заключения договоров при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программным средствам. Однако в явном виде обусловлен лишь один такой способ — путем изложения типовых условий на экземплярах, которые передаются (в странах системы общего права такой порядок передачи известен как «shrink-wrap» licenses — шринк-рэп лицензии). Компьютерное законодательство США более конкретизировано и содержит прецеденты, регламентирующие другие способы передачи, в частности в форме клик-рэп лицензий.
Суть клик-рэп лицензий как формы передачи программных средств заключается в том, что пользователь, перед тем как «скачать» на свой компьютер с веб-узла компании-дистрибьютора нужный ему программный продукт, знакомится с текстом лицензионного договора, который загружается на его экран компьютера. В случае согласия с условиями договора пользователь нажимает на виртуальную кнопку «я согласен», расположенную в нижней части договора. Данные действия рассматриваются как принятие пользователем условий договора, что порождает для последнего соответствующие юридические последствия. (При этом необходимо, чтобы с технической точки зрения пользователь не имел возможности загрузить программное средство на свой компьютер без предварительной загрузки текста договора и нажатия кнопки «я согласен»).
При продаже программного обеспечения массового использования различают несколько видов лицензий, определяемых еще и категорией, к которой принадлежит программное обеспечение. Среди последних наиболее распространенными считаются:
1) Рublіc domaіn — свободно распространяемое программное обеспечение, переданное их авторами в общественную собственность. Имущественными правами на программное обеспечение подобного рода никто не владеет. В этой категории выпускается много небольших программ для научных расчетов;
2) Сopylefted software — программы, подчиняемые так называемому «авторскому леву». Само словосочетание возникло как противопоставление термину «авторское право». Такие программы близки по своему правовому режиму к предыдущей категории. Однако программы данной категории имеют существенное отличие. Это свободное программное обеспечение лишь в том смысле, что каждый желающий имеет право использовать данную программу (в том числе модифицировать и распространять) любым способом, в том числе на платной основе. Однако условия распространения таких программ не разрешают тем, кто их распространяет или модифицирует, добавлять любые ограничения на их свободное использование. Каждая копия программы, даже если она была изменена, должна быть свободной, то есть отвечать лицензионному соглашению «авторского льва». Такое программное обеспечение всегда распространятся вместе с исходными текстами. Одна из известнейших программ данной категории — операционная система Lіnux;
3) Freeware (бесплатные) — свободно распространяемое программное обеспечение, авторы которого отказываются от вознаграждения за их воспроизведение и распространение. Авторские права на программу сохраняются за ее создателем. Модификация такой программы и ее коммерческое распространение запрещено. При этом каждый желающий может воссоздавать и распространять программу без ограничений. Как правило, такие программы распространяются в форме объектного кода, хотя существуют и исключения. Одним из примеров подобных программ является известный проигрыватель музыкальных файлов WіnAmp;
4) Postcardware/donatіonware — свободно распространяемое программное обеспечение. Автор в качестве платы за свою программу принимает любые пожертвования, как в денежной, так и в натуральной форме (например, открытки от пользователей); авторские права сохраняются. Права третьих лиц на воспроизведение и распространение таких программ не ограничены;
5) AdWare — свободно распространяемые коммерческие программы, содержащие рекламные сообщения, доход от размещения которых компенсирует расходы разработчика. Как правило, такие программы предназначены для работы в сети Интернет. Права третьих лиц на воспроизведение и распространение таких программ не ограничены. Среди программ данной категории такие, как самый быстрый интернет-браузер Opera, средства «скачивания» файлов из Интернета GoZіlla! и другие известные программы;
6) Shareware (условно-бесплатные) — свободно распространяемые коммерческие продукты, авторы которых рассчитывают получить доход от их продаж. Пользователь может проверить трудоспособность программы перед ее покупкой, а может отказаться от ее приобретения, если она ему не подходит (принцип «try and buy»). Так называемая пробная копия (evaluatіon copy) таких программ воспроизводится и распространяется свободно. Время работы такой копии на компьютере конечного пользователя ограничивается или абсолютным временем (например, 30 дней), или количеством запусков (30 запусков), или временем беспрерывной работы. В указанной категории распространяется большинство программ индивидуальных авторов. Среди них такие известные программы, как архиваторы WіnZіp и WіnRar;
7) Retaіl Software — программы, распространяемые на носителях, как правило, в цветастых упаковках. Воспроизведение и распространение таких программ без разрешения их правообладателя запрещено. Все имущественные права на такие программы остаются за правообладателем, получающим деньги непосредственно от распространения экземпляров программного обеспечения. Возможна дополнительная регистрация пользователей программы, но она имеет факультативный характер. Некоторые программы распространяются как в форме Shareware, так и в форме Retaіl Software одновременно. Большая часть программ фирмы Mіcrosoft относится к данной категории.
ЛЕВЧЕНКО Дмитрий — юрисконсульт, представительство на территории Украины НП «Независимое Агентство Авторских Прав» и ЗАО «Мороз Мьюзик», г. Киев
