Конечной целью любого недружественного поглощения является получение контроля над активами поглощаемого предприятия. Добраться до желаемых активов захватчик может, лишь получив контроль над компанией.
Хрестоматийным способом получения контроля над предприятием является перехват управления путем смены органов управления акционерного общества посредством проведения внеочередного собрания акционеров. Реализация данного способа позволяет захватчику установить полный контроль над текущими финансовыми потоками предприятия, получить в распоряжение его активы с целью их дальнейшей реструктуризации и изменения принадлежности прав собственности.
Схема перехвата управления включает три основные стадии:
— аккумулирование в руках агрессора как минимум 10-процентного пакета акций поглощаемого предприятия путем скупки акций либо сбора доверенностей от мелких акционеров;
— направление агрессором акционерному обществу требования о проведении общего собрания акционеров;
— проведение собрания акционеров и принятие решения о переизбрании органов управления акционерного общества.
К сожалению, понимание того, что предприятие подверглось нападению, зачастую приходит к руководству компании только с получением письменного требования агрессора о проведении общего собрания акционеров. Это обусловлено многими факторами, главные из которых:
— отсутствие нормальных корпоративных отношений с регистратором и мелкими акционерами;
В то же время многие директора тешат себя иллюзиями, что распыленность пакета позволяет им контролировать ситуацию. По их мнению, это гарантирует невозможность консолидации крупного пакета акций в руках недоброжелателей. Однако это далеко не так, поскольку контролировать сотни, а порой и тысячи акционеров, рассеянных по Украине, как бисер по ковру, практически невозможно. К тому же, учитывая то, что доверительные отношения между акционерным обществом и регистратором встречаются крайне редко, ни одно акционерное общество не застраховано от того, что сведения об акционерах не перекочуют из реестра к захватчику. При этом источником утечки информации в большинстве случаев является именно регистратор.
Находясь в плену подобных заблуждений, большинство руководителей акционерных обществ не стремятся наладить активное и тесное сотрудничество с регистратором и своими мелкими акционерами, позволяя тем самым захватчику незаметно сосредоточить в своих руках достаточный для инициирования проведения собрания акционеров пакет акций. Это и является главной причиной того, что менеджмент большинства акционерных обществ, особенно расположенных на периферии, включаются «в игру» лишь на второй стадии реализации схемы перехвата управления.
В силу устоявшихся традиций реакция менеджмента предприятия на требование акционера провести общее собрание акционеров не отличается разнообразием. Как правило, в ответ на свое требование акционер получает либо отказ в проведении собрания, либо его требование вообще остается без ответа. На такую реакцию со стороны менеджмента предприятия как раз и рассчитывает агрессор. Это позволяет ему свободно перейти к реализации третьей стадии перехвата управления — к проведению собрания акционеров и принятию решения о переизбрании органов управления акционерного общества. Допускать этого ни в коем случае нельзя. И вот почему.
В соответствии с частью 4 статьи 45 Закона Украины «О хозяйственных обществах» от 19 сентября 1991 года акционеры, владеющие в совокупности более 10 % голосов, вправе требовать созыва внеочередного собрания акционеров в любое время и по любому поводу. Если на протяжении 20 дней правление не выполнило указанного требования, они (акционеры) вправе самостоятельно созвать собрание акционеров в порядке и в соответствии с требованиями части 1 статьи 43 Закона Украины «О хозяйственных обществах».
Таким образом, в случае неисполнения правлением на протяжении двадцатидневного срока требования агрессора, владеющего более 10 % голосов, о созыве собрания акционеров, к последнему переходят полномочия правления относительно созыва и проведения собрания акционеров. Однако эти полномочия ограничены рамками, установленными частью 1 статьи 43 Закона «О хозяйственных обществах» и пунктами 2.1 и 10.7 Положения о порядке ведения реестров собственников именных ценных бумаг, утвержденного решением ГКЦБФР № 60 от 26 мая 1998 года (Положение № 60).
Так, исходя из содержания части 1 статьи 43 Закона Украины «О хозяйственных обществах», агрессору как инициатору проведения собрания акционеров предоставляется право на формирование повестки дня собрания, публикацию объявления о созыве собрания в одном из официальных печатных изданий Верховного Совета Украины, Кабинета Министров Украины или ГКЦБФР и на рассылку уведомлений акционерам с указанием повестки дня, времени и места проведения собрания.
С целью реализации вышеприведенной нормы пункты 2.1 и 10.7 Положения № 60 предусматривают обязанность регистратора по требованию и за счет акционеров, владеющих более 10 % голосующих акций, направить акционерам уведомления о созыве внеочередного собрания акционеров и провести регистрацию участников во время его проведения, если указанное предусмотрено договором. Кроме этого, в соответствии с пунктом 2.1 Положения № 60 регистратор на основании соответствующего договора вправе осуществлять информационное и организационное обеспечение общего собрания акционеров. Последнее включает в себя не только рассылку уведомлений, но и публикацию объявления о созыве собрания акционеров, и регистрацию лиц, прибывших для участия в собрании акционеров.
Каких-либо иных полномочий, связанных с созывом и проведением общего собрания акционеров, действующее законодательство Украины агрессору не предоставляет (кроме предусмотренной частью 4 статьи 41 Закона «О хозяйственных обществах» возможности назначения своего представителя для контроля за регистрацией лиц, прибывших для участия в собрании акционеров). Однако и этого вполне достаточно для того, чтобы агрессор смог «протащить» через собрание акционеров необходимые ему решения.
Подытоживая вышеприведенное, можно отметить следующее. Отказ правления акционерного общества выполнить требование агрессора позволяет последнему:
1) самостоятельно сформировать повестку дня из нужных ему(!) вопросов;
2) опубликовать и разослать объявление о созыве собрания акционеров;
3) определить дату и место проведения собрания;
4) получить доступ к контролю за регистрацией лиц, прибывших для участия в собрании акционеров.
В результате агрессор получает абсолютный контроль за ходом общего собрания акционеров на всех стадиях его подготовки и проведения, что является стопроцентной гарантией принятия решения о переизбрании органов управления поглощаемого акционерного общества.
По сути дела, нежелание управляющих поглощаемого акционерного общества удовлетворить требование акционера-агрессора и созвать общее собрание акционеров чревато для них потерей корпоративного контроля. Поэтому, чтобы не остаться за бортом своего собственного корабля, менеджмент должен, совладав со своими эмоциями, на требование агрессора в пределах двадцатидневного срока ответить согласием. Сделав это, правление акционерного общества прежде всего сохранит за собой контроль над собранием акционеров, чем обезопасит себя от принятия им решения о переизбрании органов управления общества, а также получит дополнительное время для снижения вероятности враждебного поглощения либо вообще его предотвращения (блокирование реестра акционеров, банкротство, привлечение Антимонопольного комитета Украины и т.п.).
В результате агрессору не удастся осуществить перехват управления путем инициирования и проведения внеочередного собрания акционеров. А это значит, что он будет вынужден искать другие способы достижения контроля над активами поглощаемого предприятия и тратить дополнительные средства и время, дабы избежать повторного прокола и самостоятельно провести собрание акционеров без предварительного обращения к правлению акционерного общества. Однако последнее является достаточно рискованным для агрессора мероприятием, так как в дальнейшем решения, принятые на таком собрании акционеров, могут быть признаны судом недействительными, поскольку, согласно все той же части 4 статьи 45 Закона «О хозяйственных обществах», акционеры, владеющие в совокупности более 10 % голосов, приобретают право на созыв и проведение собрания акционеров только в случае неисполнения правлением на протяжении двадцатидневного срока их требования о созыве собрания.
