Дивидендная политика — простейший вопрос в корпоративной сфере. Размер дивидендов всегда зависит от эффективности работы предприятия. Любое предприятие, как показывает мировая практика, стремится выплачивать дивиденды. Это делает их акции более привлекательными. Инвесторы в такие акционерные общества вкладывают деньги, поскольку надеются на достаточный доход в виде высоких и стабильных дивидендов.
Порядок принятия решения о выплате дивидендов
Срок и порядок выплаты дивидендов определяются в решении общего собрания о распределении прибыли и выплате ее части в виде дивидендов по итогам финансовой работы общества один раз в год. Но общее собрание, независимо от размера полученной прибыли, может принять решение не выплачивать дивиденды, а направить прибыль на развитие производства, в резервный фонд или на другие цели.
Поэтому право акционерного общества выплачивать дивиденды не является абсолютным. Оно также ограниченно с целью охраны интересов держателей привилегированных акций, которым принадлежит абсолютное право на получение дивидендов (фиксированный дивиденд).
Одним из важных нарушений законодательства при решении вопроса о выплате дивидендов является косвенное ограничение права общего собрания на принятие такого решения. Так, в устав одного ОАО внесено следующее требование: «Размер дивидендов на одну акцию общества не может быть установлен больше, чем предложен правлением, но может быть уменьшен общим собранием акционеров».
Запорожским теруправлением ГКЦБФР было вынесено распоряжение о приведении устава в соответствие с требованиями действующего законодательства. Было указано на то, что эта норма устава не отвечает требованиям пункта «д» статьи 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах», в соответствии с которой принятие решения о распределении прибыли, в том числе и принятие решения о выплате и размере дивидендов, отнесено к исключительной компетенции общего собрания. Такие требования устава лишают общее собрание акционерного общества права принимать решение о выплате дивидендов в том случае, если правление ОАО приняло решение о невыплате дивидендов за прошлый финансовый год, и как следствие нарушают права и охраняемые законом интересы акционеров.
Эмитент не согласился с выводами ГКЦБФР и обратился с иском в Хозяйственный суд Запорожской области. Решением Хозяйственного суда Запорожской области указанный пункт устава общества был признан судом недействительным.
Этот же вывод хозяйственного суда был в дальнейшем подтвержден Судебной коллегией по пересмотру решений, постановлений Высшего хозяйственного суда Украины.
Основным доводом в пользу законности таких положений устава представители акционерных обществ выдвигают то, что это же именно вышестоящий орган общества (то есть сами акционеры) добровольно ограничил себя в правах.
Но поскольку решение на общем собрании относительно внесения изменений в устав принимается 3/4 голосов, а не единогласно, невозможно утверждать, что акционеры ограничили себя в правах, они также ограничили в правах других акционеров, голосовавших против или не явившихся по каким-либо причинам на собрание. Кроме того, состав общего собрания постоянно изменяется в связи со свободным обращением акций, поэтому ограничиваются права и тех акционеров, которые приобретали акции этого эмитента после принятия таких изменений в устав.
Ограничения по выплате дивидендов установлены статьей 158 Гражданского кодекса Украины (ГК). Акционерное общество не имеет права объявлять и выплачивать дивиденды:
— до полной оплаты всего уставного капитала;
— при уменьшении стоимости чистых активов акционерного общества до размера, меньшего, чем размер уставного капитала и резервного фонда;
— в других случаях, установленных законом.
Дивиденды выплачиваются за счет прибыли, которая остается в распоряжении акционерного общества после уплаты установленных законодательством налогов, иных платежей в бюджет и процентов по банковскому кредиту. Дивиденды выплачиваются пропорционально стоимости принадлежащих акционеру акций. Срок и порядок выплаты дивидендов определяется исключительно общим собранием.
Определение срока выплаты дивидендов
Чаще всего общее собрание, принимая решение о выплате дивидендов, забывает определить срок их выплаты, хотя он является основным фактором, по которому определяется, кто именно имеет право на их получение.
Так, в соответствии с пунктом 2.6 Положения о порядке получения инвесторами доходов от владения корпоративными правами в акционерных обществах, утвержденного решением ГКЦБФР № 386 от 25 декабря 2001 года, решение о выплате дивидендов оформляется протоколом, который может содержать (хотя точнее было бы установить не «может», а «должен») дату начала и окончания выплаты дивидендов.
Необходимо обратить внимание и на то, что срок выплаты дивидендов должен указываться также:
— в уставе акционерного общества (статья 37 Закона Украины «О хозяйственных обществах»);
— в проспекте эмиссии (часть 3 статьи 30 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке»);
— в сертификатах акций (пункт 8 Положения о требованиях к сертификатам ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, утвержденного решением ГКЦБФР № 95 от 31 июля 1998 года).
Срок выплаты дивидендов (начало и окончание) обязательно должен содержаться и совпадать во всех вышеперечисленных документах (то есть быть единым). При этом общее собрание, реализуя свое право на определение срока выплаты дивидендов, должно учесть срок, установленный раньше во всех вышеуказанных документах.
Поскольку для внесения изменений в устав требуется время, а изменить проспект эмиссии возможно лишь на протяжении 30 дней после ее публикации (статья 30 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке»), то, определяя срок выплаты дивидендов, необходимо учитывать реальную возможность предприятия начать выплату дивидендов в такой срок. Например, с учетом возможности проведения очередного общего собрания, на котором будет решаться вопрос об утверждении итогов финансово-хозяйственной деятельности предприятия.
В противном случае, если в сертификате акций указан срок начала выплаты дивидендов, например, 1 февраля, а реально общее собрание по итогам года состоялось намного позже и приняло решение выплачивать дивиденды с 1 июля, можно говорить о невыполнении эмитентом условий выпуска акций. В результате может последовать подача акционерами иска в суд о нарушении прав и возмещении упущенной выгоды.
Порядок выплаты дивидендов
После объявления общим собранием дивидендов они становятся собственностью каждого из акционеров данного общества пропорционально номинальной стоимости акций и отображаются в бухгалтерском учете на счете 67 «Расчеты с участниками».
Выплата объявленных дивидендов является обязательством эмитента, по которому эмитент является должником, а акционер — кредитором.
В соответствии с общими принципами гражданского законодательства, обязательство должно быть выполнено. Односторонний отказ от выполнения обязательств не допускается.
Согласно статье 526 ГК, обязательство должно выполняться надлежащим образом не только в соответствии с условиями договора или требованиями Кодекса, но и с другим требованиям, которые обычно предъявляются. В данном случае согласно решению общего собрания.
Срок выполнения обязательства должен быть установлен общим собранием: дата начала и дата окончания выплаты дивидендов. На практике возможны несколько вариантов порядка выплаты дивидендов, которые могут быть приняты на общем собрании общества: выплата средств из кассы общества, открытие персональных текущих счетов акционеров в одном из банков Украины, внесение средств в депозит нотариуса.
Для осуществления выплаты дивидендов из кассы общества в такую кассу должна быть на дату начала выплаты дивидендов исполнительным органом общества представлена платежная ведомость с указанием акционеров, являющихся таковыми именно на эту дату. Должник обязан выполнить свое обязательство, а кредитор — принять выполнение лично (статья 527 ГК).
В том случае, если на дату окончания выплаты дивидендов не все акционеры получили их, исполнительный орган общества может или открыть на имя акционеров текущие счета в любом из банков Украины и перечислить на них сумму неполученных дивидендов (статья 1063 ГК Украины), или в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 537 ГК внести эти средства в депозит нотариальной конторы либо частного нотариуса.
На практике может возникнуть одна проблема: не все акционеры добросовестно выполняют требования действующего законодательства и своевременно подают регистратору (хранителю) информацию о полученном номере налогоплательщика. Поэтому чаще всего такая информация у эмитента отсутствует.
Расходные операции по таким счетам осуществляются банком после обращения к нему физического лица, предъявления им документов, позволяющих банку идентифицировать этого клиента, вывода договора банковского счета. Естественно, что после открытия счетов акционерное общество должно соответствующим образом сообщить об этом всем акционерам и по возможности разъяснить порядок получения дивидендов в банке.
Есть еще один выход. Статья 537 ГК предусматривает возможность выполнения обязательств внесением долга в депозит нотариуса, в случае, например, уклонения кредитора или уполномоченного им лица от принятия выполнения или в случае другой просрочки с их стороны.
Порядок внесения денег в депозит нотариуса урегулирован разделом 31 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины № 20/5 от 3 марта 2004 года.
Передача денег в депозит нотариуса осуществляется по заявлению эмитента.
Заявление должно содержать сведения об эмитенте и акционере. А именно:
1) об эмитенте — наименование, местонахождение, код ЕГРПОУ, реквизиты текущего счета, данные о том, что эти деньги являются дивидендами за определенный год; причины, по которым обязательство не может быть выполнено непосредственно (акционер не является за их получением);
2) об акционере — фамилия, имя, отчество, серия и номер паспорта, когда и кем выдан, местожительство, идентификационный код (то есть данные системы реестра).
Нотариусы при принятии денег в депозит нотариальной конторы руководствуются Инструкцией о порядке учета депозитных операций в государственных нотариальных конторах и у частных нотариусов, утвержденной приказом Министерства юстиции Украины № 13/5 от 18 февраля 2003 года.
Согласно этой Инструкции, внесение в депозит частного нотариуса осуществляется путем перечисления денежной наличности через банки или предприятия почтовой связи, безналичным перечислением сумм со счета лица, вносящего деньги в депозит, на отдельный текущий счет частного нотариуса. Для сохранности средств, принятых в депозит государственными нотариальными конторами, в органах Государственного казначейства открываются соответствующие счета для сохранности депозитных средств.
Возвращение денежных сумм лицу, которое внесло их в депозит, допускается только по согласию депонента. Требование о возврате средств и согласие на их возвращение должны быть изложены в письменной форме.
При этом необходимо обратить внимание на то, что в случае перечисления средств на текущие счета в банке они могут быть получены их владельцем в любое время, не ограниченное никакими сроками. Намного сложнее со сроками сохранения средств на депозитном счете нотариуса. В пункте 21 Инструкции № 13/5 от 18 февраля 2003 года указано, что неистребованные из депозита денежные суммы, подлежащие передаче физическим и юридическим лицам, сохраняются на протяжении трех лет. После истечения этого срока деньги перечисляются в доход государства. Однако срок, на протяжении которого можно потребовать денежные суммы из депозита нотариуса, никем и нигде не установлен.
Кроме того, данное положение нарушает нормы статьи 346 ГК, в которой указаны основания прекращения права собственности. И среди них нет такого основания, как «окончание срока сохранения на депозитном счете нотариуса».
Если исходить из содержания слова «депозит» (в переводе с латыни «вещь, сданная на сохранение»), то к сохранению средств на депозитном счете нотариуса необходимо применять нормы ГК, регулирующие общие положения о сохранении. По сути, заявление лица, которое вносит денежные суммы на депозитный счет нотариуса, и квитанция нотариуса о принятии этих сумм являются доказательством того, что фактически заключен договор сохранения в письменной форме. При этом если в договоре сохранения не указан срок сохранения, то хранитель обязан сохранять вещь (средства) до предъявления требований о ее возвращении (часть 2 статьи 938 ГК).
ГК в статье 100 относит право участия в обществе к личным неимущественным правам. А участие в обществе предусматривает и получение части прибыли в виде дивидендов (статья 10 Закона «О хозяйственных обществах»). На требования, которые вытекают из нарушения личных неимущественных прав, исковая давность вообще не распространяется (пункт 1 части 1 статьи 268 ГК).
Учитывая это, предлагаю общим собраниям принимать взвешенные и реальные решения по срокам и порядку выплаты дивидендов.
Право на получение дивидендов
Итак, право на получение дивидендов принадлежит лицам, которые являются акционерами на начало срока выплаты дивидендов. Например, общее собрание, состоявшееся 1 февраля, приняло решение выплачивать дивиденды с 1 марта по 1 июня. Право на получение таких дивидендов будут иметь акционеры, которые являются таковыми по состоянию на 1 марта. Подтверждением права на получение дивидендов будут:
— реестр владельцев именных ценных бумаг, выпущенных в документарной форме, составленный реестродержателем по состоянию на 1 марта;
— сводный учетный реестр депозитария при бездокументарной форме выпуска или при обездвижении акций по состоянию на 1 марта.
При этом для держателей именных акций обязательным условием также является то, что они должны быть внесены в реестр владельцев именных ценных бумаг или обязаны открыть счет у хранителя до начала срока выплаты дивидендов.
На практике это выглядит так: общим собранием определены срок выплаты дивидендов с 1 мая по 1 июля. Гражданин А. приобрел акции такого эмитента 2 февраля, однако обратился к регистратору для внесения его в реестр как владельца только 3 мая.
Такому гражданину дивиденды начислены и выплачены не будут. На сегодня остается нерешенным вопрос о выплате дивидендов акционерам, владеющим акциями на предъявителя. (После вступления в силу Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» акции на предъявителя не выпускаются).
Так, акции на предъявителя, согласно действующему законодательству, обращаются свободно, не регистрируются у эмитента и передаются другому лицу путем их вручения. То есть установить, когда лицо приобрело акцию на предъявителя, практически невозможно и вследствие этого подтвердить, что акционер — держатель акций на предъявителя был таким на начало выплаты дивидендов и имеет право на них, можно лишь по предъявлению таким акционером сертификата акций (акции) в день, определенный общим собранием акционеров как начало выплаты дивидендов.
Поскольку срок означает не только начало, но и окончание какого-либо процесса, то в случае возникновения права на получение дивидендов акционером, держателем акций на предъявителя, такой акционер может требовать выплаты дивидендов не только в первый день выплаты (определенный как начало срока), но и в любой другой, вплоть до дня окончания такого срока.
В данной ситуации, когда невозможно установить дату возникновения права собственности на акции на предъявителя, дивиденды следует выплачивать первому, кто обратился с сертификатом акций на предъявителя, зафиксировать в ведомостях по выплате дивидендов номер и серию такого сертификата. А в случае обращения другого лица с этим же сертификатом акций на предъявителя, который купил такие акции в период срока выплаты дивидендов, отказать в выдаче дивидендов.
Дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, выкупленным самим акционерным обществом — их эмитентом.
Форма выплаты дивидендов
По форме выплаты дивиденды можно классифицировать на два вида:
— дивиденды, выплачиваемые денежными средствами. Они наиболее распространены в практике и выплачиваются на каждую акцию в сумме, обусловленной самим акционерным обществом в зависимости от полученной прибыли;
— дивиденды, выплачиваемые в форме акций этого акционерного общества. В этом случае на общем собрании принимается решение о выплате дивидендов, прибыль направляется в фонд дивидендов и осуществляется начисление надлежащей суммы каждому акционеру, имеющему право на получение дивидендов. В случае, если акционеры персонально заявляют, что желают получить дивиденды акциями, то начисленные им средства перечисляются на счет акционерного капитала, принимается решение об увеличении уставного фонда, осуществляется выпуск акций на эту сумму и акционерам выдается соответствующее количество акций реинвестицией дивидендов нового выпуска.
Других форм выплаты дивидендов (например, продукцией предприятия) не существует.
Пункт 1.9 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» определяет дивиденд как «платеж, который осуществляется юридическим лицом — эмитентом корпоративных прав или инвестиционных сертификатов в пользу владельца таких корпоративных прав (инвестиционных сертификатов) в связи с распределением части прибыли такого эмитента, рассчитанной по правилам бухгалтерского учета».
Согласно статье 3 декрета Кабинета Министров Украины «О системе валютного регулирования и валютного контроля», валюта Украины является единственным законным средством платежа на территории Украины, которая принимается без ограничений для оплаты каких-либо требований и обязательств, если иное не установлено этим декретом, другими актами валютного законодательства Украины.
Согласно пункту 1 статьи 1 этого декрета, под валютой Украины подразумеваются дензнаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет и в других формах; платежные документы и другие ценные бумаги, выраженные в валюте Украины.
Выплата дивидендов на государственную долю
В соответствии со статьей 319 ГК, всем владельцам обеспечиваются равные условия реализации своих прав. Статья 13 Конституции Украины и статья 318 ГК регламентируют равенство всех субъектов права собственности перед законом. То есть независимо от того, кто является владельцем акций — физическое, юридическое лицо или государство в лице уполномоченных органов, — всем им законом установлены и гарантированы равные условия реализации и защиты права собственности.
К сожалению, на практике дела идут не так: устанавливаются преимущества реализации права собственности на акции (в частности, по начислению и выплате дивидендов), принадлежащие государству. Примером тому являются Методические рекомендации по проведению проверки начисления дивидендов, полученных от акций (долей, паев) хозяйственных обществ, находящихся в государственной собственности, и перечисление дивидендов в соответствующий бюджет, утвержденные заместителем начальника ГлавКРУ 20 августа 1998 года. Ими установлено, что в случае, если доля государственного имущества в уставном фонде АО на протяжении календарного года изменялась, то для расчета суммы дивидендов необходимо применять величину среднегодовой доли имущества, находящегося в государственной собственности, и даже приведен ее расчет.
Такое положение прямо противоречит требованиям Закона Украины «О хозяйственных обществах» (статья 10), в соответствии с которыми право на получение дивидендов пропорционально своей доле имеют акционеры, которые были таковыми на начало срока выплаты дивидендов. То есть если государство или другое физическое или юридическое лицо в отчетном году владели акциями, но на начало срока выплаты дивидендов продали их, право на получение дивидендов такие лица утрачивают. И ни о какой «среднегодовой доле» не может быть и речи.
Еще одно преимущество государства как акционера перед другими акционерами установлено этим документом: «На основании принятого по итогам года решения о распределении прибыли и начислении дивидендов АО определяет сумму дивидендов, которая подлежит внесению в бюджет в пятидневный срок со дня принятия этого решения».
Не говоря уже о том, что данная норма противоречит требованиям статьи 41 Закона Украины «О хозяйственных обществах», которая решение вопроса о сроке и порядке выплаты дивидендов относит к исключительной компетенции общего собрания АО, а не к компетенции КРУ.
Проанализируем дальше этот документ: «...Учитывая изложенное, в случае, если в уставном фонде АО есть доля государственного имущества, оно обязано при наличии прибыли начислять на эту долю государственного имущества дивиденды и направлять их в Госбюджет Украины».
Данный вывод КРУ можно расценить как вмешательство в финансово-хозяйственную деятельность АО и нарушение прав акционеров на управление АО, в частности, путем участия в общем собрании и решения на них вопросов, отнесенных к их компетенции. Ведь наличие прибыли еще не допускает обязанности выплаты дивидендов. Общее собрание может принять решение: всю прибыль направить на развитие производства, а дивиденды вообще не выплачивать.
Можно только предположить, чем закончится проверка АО работниками КРУ, если они будут в процессе проверки руководствоваться этими Методическими рекомендациями. Наверное, судебным решением, вынесенным не в пользу КРУ.
Ответственность за нарушение порядка выплаты дивидендов
В соответствии со статьей 625 ГК за просрочку выполнения денежного обязательства (а именно им является выплата дивидендов) по требованию акционера АО обязано оплатить сумму долга (начисленных дивидендов) с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3 % годовых от просроченной суммы.
Так что, советуем АО внимательнее отнестись к вопросу выплаты дивидендов и приложить все усилия для предоставления всем акционерам равных возможностей для реализации ими своих прав, предоставленных законодательством.
ЗДОРОНОК Галина — заместитель начальника Запорожского территориального управления Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, г. Запорожье
